Introducción
Tramitar el cambio de un Visado J2 a
un Visado E1/E2 de Emprendedor es una de las actividades básicas de nuestra
firma, y que afortunadamente podemos orgullosamente decir que se nos da
especialmente bien por dos razones fundamentales:
- En primer lugar, porque estamos altamente
especializados en el trámite de solicitud de Visados E1/E2, algo que hemos
logrado por la experiencia de casi 28 años de dedicación profesional a esta práctica
legal en la que nos iniciamos en 1992, con el trámite de los primeros Visados E1/E2
para algunos de socios fundadores de nuestra firma, entre ellos, el de quien
suscribe este artículo. El trámite de solicitud de Visados E1/E2 es, por tanto,
fundamental e intrínseco a la propia génesis e inicio de nuestras actividades
profesionales.
- En segundo lugar, y no menos importante,
es que en muchas ocasiones, el titular de un Visado J2 ha obtenido al Servicio de Inmigración y
Ciudadanía de los Estados Unidos (“United
States Citizen and Immigration Services”) -USCIS- un Permiso de Trabajo (“Employment
Authorization Document”) -EAD- que le ha permitido trabajar legalmente en
cualquier empresa de los Estados Unidos o incluso iniciar o desarrollar su
propia actividad empresarial o profesional.
En ocasiones la actividad empresarial
o profesional desarrollada por el titular de un Visado J2 con su Permiso de
Trabajo EAD ha sido prolífera, y en ciertas ocasiones exitosa, algo que le puede
permitir sin duda, calificar para la obtención de un Visado E1/E2 de
Emprendedor.
Visado J2
El Visado J2 es el que obtiene el cónyuge
del titular de Visado J1, siendo este un Visado que pueden obtener aquellos/as que tengan la
intención de participar en un programa aprobado (Programa de Visitantes de
Intercambio) con el propósito de enseñar, instruir o dar conferencias,
estudiar, realizar investigaciones, consultar, demostrar habilidades
especiales, recibir capacitación, o recibir educación o formación médica de
posgrado.
Para el desarrollo y ejecución del Programa de Visitantes de
Intercambio, el Departamento de Estado designa entidades públicas y privadas
para que actúen como patrocinadores de intercambio, por lo tanto, los Visados J-1
son patrocinados por un programa de intercambio designado por el Departamento de
Estado de los Estados Unidos. Estos programas están diseñados para promover el
intercambio, el conocimiento y las habilidades en los campos de la educación,
las artes y la ciencia.
El periodo de validez del Visado J2
es el mismo que el periodo del validez del Visado J1 del que depende y con el
que esta relacionado por vínculos matrimoniales el Visado J2.
Los titulares de un Visado J2 son de
los pocos y muy exclusivos titulares de Visados de No-Inmigrante que pueden
optar a solicitar un Permiso de Trabajo EAD al USCIS.
Tramitación de Permiso de
Trabajo EAD
El titular de un Visado J2 puede
solicitar al USCIS, tras su entrada a los Estados Unidos, un Permiso de Trabajo
EAD que le permita
trabajar legalmente en cualquier empresa de los Estados Unidos o desarrollar
personalmente, o a través de su propia empresa, una actividad empresarial o
profesional.
En
el sitio web del USCIS https://www.uscis.gov/greencard/employment-authorization-document
puede encontrarse el Formulario I-765 requerido para solicitar al USCIS un Permiso de Trabajo
EAD. El formulario puede utilizarse tanto
para una solicitud inicial, como para la solicitud de un reemplazo o para la
renovación de un Permiso de Trabajo EAD previamente
expedido por el USCIS.
En el formulario debe incluirse el nombre completo del solicitante, otros
nombres que pudiese utilizar, dirección en los Estados Unidos, país de
nacionalidad, lugar y fecha de nacimiento, estado civil, número de seguridad
social (“Social Security Number”) -SSN-, si lo tuviese, y número de
I-94, que puede verificarse en el verificarse el sitio web del
Servicio de Protección de
Fronteras y Aduanas (“Customs and Border
Protection”)https://i94.cbp.dhs.gov/I94/#/home
En el caso de haber solicitado con anterioridad un Permiso
de Trabajo EAD, debe
indicarse en que oficina del USCIS se presentó la anterior solicitud y en qué
fecha, así como el resultado de la tramitación -si fue aceptada o denegada-
adjuntado la documentación de esa tramitación.
Por último, debe hacerse constar la fecha y lugar de la última entrada en
los Estados Unidos, la condición de la entrada y estadía en los Estados Unidos
-que en este caso es del titular de Visado J2-, y la categoría de elegibilidad
de acuerdo a la ley, que para el caso de Visado J2 es el (c) (5).
El formulario debe ser firmado y fechado por el solicitante incluyendo su
número de teléfono. En el caso de que el formulario sea completado por otra
persona distinta al solicitante, deberá incluirse su nombre y dirección, su
firma y la fecha.
El solicitante deberá adjuntar al formulario copia de su pasaporte, copia
de su Visado J2, copia de su último I-94 y de SSN (si lo tuviese), copia del
pasaporte y Visado J1 de su cónyuge, copia del Formulario DS-2019, copia de su
último I-94 y de su SSN, copia del Certificado de Matrimonio (traducido a
idioma inglés), dos fotos tipo pasaporte, y el pago requerido al USCIS para la
tramitación del Permiso de Trabajo EAD, que en la actualidad es de $410.
En
el sitio web del USCIS https://www.uscis.gov/i-765-addresses
pueden encontrarse las direcciones habilitadas para presentar y tramitar las
solicitudes de Permiso de Trabajo EAD en el USCIS.
Actualidad en el
Trámite de Permisos de Trabajo EAD
En la actualidad estamos inmersos en una
situación extrema de retrasos y demoras en cuanto al proceso y trámite de
Permisos de Trabajo EAD.
Hasta recientemente, las solicitudes se
procesaban y se tramitaban entre 45-90 días por regla general. Pero en estos
momentos, y ante el mismo tipo de procesos, los trámites se están demorando
hasta 5 y 6 meses.
Esta situación está afectando no solo a
titulares de Visado J2, sino también a cónyuges de Ciudadanos Estadounidenses
que están esperando su Residencia Permanente (“Green Card”), a procedimientos
de personas que estan tramitando sus Visados de Inmigrante (Residencia
Permanente), y a los cónyuges de titulares de otros tipos de Visados de No
Inmigrante con derecho a solicitar un Permiso de Trabajo EAD.
El USCIS ha explicado que el problema se
trata de un aumento en el número de solicitudes presentadas, y que están
trabajando en una solución al problema, pero se desconoce la fecha en la que
podría resolverse la actual situación de demora generalizada.
Visado E1/E2 de Emprendedor
El titular de Visado J2 con Permiso
de Trabajo EAD que haya desarrollado una actividad empresarial o profesional,
podría calificar para un Visado E1/E2 de Emprendedor si su actividad queda
englobada dentro de uno de los tres supuestos siguientes: Comercio, Prestación de Servicios o Inversión;
y su obtención será una realidad si se cumplen los requisitos que se solicitan
en cada uno de estos supuestos para obtener un Visado E1/E2 de Emprendedor.
Visado de Emprendedor para el desarrollo de Comercio
El
Visado de Emprendedor para desarrollar actividades comerciales en los Estados
Unidos puede ser obtenido por Ciudadanos de los siguientes países con los que
Estados Unidos tiene suscrito un Tratado de Comercio y Navegación:
Alemania, Argentina, Australia, Austria, Bolivia,
Bosnia, Brunei, Canadá, Colombia, Corea del Sur, Costa Rica, Croacia,
Dinamarca, España, Estonia, Etiopia, Filipinas, Finlandia, Francia, Grecia,
Honduras, Irlanda, Israel, Italia, Japón, Libia, Luxemburgo, México,
Holanda, Noruega, Omán, Pakistán, Paraguay, Reino Unido, Surinam, Suecia,
Suiza, Tailandia, Taiwan, Togo y Turquía.
Para obtener este Visado se han de cumplir unos
requisitos fundamentales y necesarios:
Nacionalidad del Emprendedor:
El Emprendedor debe tener Nacionalidad de uno de los
países con Tratado.
Nacionalidad de la Empresa del Emprendedor:
La empresa del Emprendedor debe tener mayoría de
Accionistas de uno de los países con Tratado, es decir, Ciudadanos de uno de
los países con Tratado deben tener el 51% o más de las Acciones de la empresa.
En caso de que una empresa tenga Accionistas de
distintas nacionalidades y los Accionistas del país con Tratado ostenten
solamente el 50% de las Acciones de la sociedad, los Ciudadanos del país con Tratado
los deberán tener control del Consejo de Administración.
Comercio entre el País con Tratado y los Estados
Unidos:
Este Visado fue concebido con objeto de promocionar el
desarrollo de actividades comerciales entre los Estados Unidos y el país con Tratado,
y es requisito fundamental que más del 50% de las actividades de comercio que
realice la empresa del Emprendedor sean actividades de comercio entre el país
con Tratado y los Estados Unidos.
Las actividades comerciales que puede realizar la
empresa del Emprendedor pueden ser de distinta índole, englobando actividades
de compra-venta, intermediación comercial, importación a Estados Unidos de
productos españoles, exportación desde Estados Unidos al país con Tratado de
productos estadounidenses, o distribución en Estados Unidos de productos españoles
o simplemente la agencia o representación comercial.
Comercio Sustancial entre el País con Tratado y los Estados Unidos:
La concesión de este Visado de Trabajo y Residencia se
otorga con objeto de que el Emprendedor pueda desarrollar sus actividades
comerciales en los Estados Unidos durante un periodo inicial que generalmente
suele ser de cinco años. Por ello se requiere que el “comercio sea sustancial”.
No calificarían para este Visado actividades comerciales esporádicas o que no
tienen reiteración en el tiempo, ni representan cantidades económicas que
puedan aconsejar el establecimiento permanente del Emprendedor en los Estados
Unidos.
“Sustancial” en términos generales y en base a la
experiencia de más de 25 años de nuestra firma, podemos concluir que debe
rondar la cantidad anual (año natural o año calendario) de 100.000 USD, cifra
que consideramos muy objetiva, especialmente por las políticas migratorias
aplicables hoy en día, y que en toda tramitación de Visados que representamos
profesionalmente, exponemos y analizamos con detalle para nuestros clientes
emprendedores.
Si un Emprendedor, con objeto de conseguir o superar
el monto anual anteriormente mencionado de actividad comercial entre el país con
Tratado y los Estados Unidos, decide viajar a los Estados Unidos en base a una
Autorización Electrónica de Viaje (ESTA) o Visado de Negocios B1 con objeto de
generar, desarrollar e incrementar el comercio requerido, deberá ser consciente
de las limitaciones que son impuestas por la normativa del ESTA o del Visado B1
para no violar las regulaciones migratorias de los Estados Unidos y que puedan
afectar, posteriormente de manera negativa, la tramitación y obtención de su
Visado de Emprendedor.
De la misma manera, si un Emprendedor se encuentra en
los Estados Unidos con un Visado válido para trabajar en una empresa
determinada y quiere iniciar su propio emprendimiento, deberá ser muy cauto con
la normativa migratoria que regula la actividad que puede desarrollar en base a
su actual Visado, y lo que, y respetando esa misma normativa migratoria, puede
realizar legalmente para iniciar un nuevo emprendimiento en los Estados Unidos.
Empresa Real y Operativa:
La empresa del Emprendedor debe ser real y operativa y
no califican para este Visado emprendimientos de carácter virtual o que puedan
ser operados de manera telemática o informática desde otro país o incluso en
los Estados Unidos.
Como avanzábamos, el Visado de Emprendedor suele
concederse generalmente por un periodo inicial de cinco años, por lo que el
Emprendedor deberá demostrar que su emprendimiento es una actividad real y
operativa que requiere su presencia en los Estados Unidos con objeto de dirigir
o supervisar su lugar de negocios y las actividades comerciales que en el mismo
se desarrollan; la ejecución de los servicios profesionales prestados; la
gestión de cuentas bancarias; el seguimiento de la contabilidad de la empresas,
cumplimento de sus obligaciones fiscales, etc.
Personal Adicional para la Empresa:
El Emprendedor podrá obtener Visados adicionales derivados
del emprendimiento para el personal que decida contratar en los Estados Unidos
siempre y cuando se cumplan las siguientes condiciones:
- Que
el personal que se contrate tenga nacionalidad del país con Tratado.
- Que
el personal que se contrate desarrolle funciones de supervisión o ejecutivas; o
bien pueda ser calificado de personal especialista o esencial necesario para la
operativa del emprendimiento en los Estados Unidos, o que sea contratado con
objeto de desarrollar un “training” para empleados locales del emprendimiento y
para el que el empleado pueda justificar que tiene preparación académica o
experiencia profesional para implementar el mencionado “training”.
Visado de Emprendedor para el desarrollo de Prestación
de Servicios
El Visado de Emprendedor para desarrollar actividades
de prestación de servicios con los Estados Unidos puede ser obtenido por Ciudadanos
de los siguientes países con los que Estados Unidos tiene suscrito un Tratado
de Comercio y Navegación:
Alemania, Argentina, Australia, Austria, Bolivia,
Bosnia, Brunei, Canadá, Colombia, Corea del Sur, Costa Rica, Croacia,
Dinamarca, España, Estonia, Etiopia, Filipinas, Finlandia, Francia, Grecia,
Honduras, Irlanda, Israel, Italia, Japón, Libia, Luxemburgo, México,
Holanda, Noruega, Omán, Pakistán, Paraguay, Reino Unido, Surinam, Suecia,
Suiza, Tailandia, Taiwan, Togo y Turquía.
Para obtener este Visado se han de cumplir unos
requisitos fundamentales y necesarios:
Nacionalidad del Emprendedor:
El Emprendedor debe tener Nacionalidad de uno de los
países con Tratado.
Nacionalidad de la Empresa del Emprendedor:
La empresa del Emprendedor debe tener mayoría de
Accionistas de uno de los países con Tratado, es decir, Ciudadanos de uno de
los países con Tratado deben tener el 51% o más de las Acciones de la empresa.
En caso de que una empresa tenga Accionistas de
distintas nacionalidades y los Accionistas del país con Tratado ostenten
solamente el 50% de las Acciones de la sociedad, los Ciudadanos del país con
Tratado los deberán tener control del Consejo de Administración.
Servicios entre el País del Tratado y los Estados
Unidos:
Este Visado fue concebido con objeto de promocionar el
desarrollo de prestaciones de servicios entre los Estados Unidos y el país del
Tratado, y es requisito fundamental que más del 50% de las actividades de
prestación de servicios que realice la empresa del Emprendedor sean actividades
entre el país del Tratado y los Estados Unidos.
Servicios Sustanciales el País del Tratado y los
Estados Unidos:
La concesión de este Visado de Trabajo y Residencia se
otorga con objeto de que el Emprendedor pueda desarrollar sus actividades
profesionales de prestación de servicios en los Estados Unidos durante un
periodo inicial que generalmente suele ser de cinco años. Por ello se requiere
que la “prestación de servicios sustancial”. No calificarían para este Visado
actividades de prestación de servicios esporádicas o que no tienen reiteración
en el tiempo, ni representan cantidades económicas que puedan aconsejar el
establecimiento permanente en los Estados Unidos de Emprendedor.
“Sustancial” en términos generales y en base a la
experiencia de más de 25 años de nuestra firma, podemos concluir que debe
rondar la cantidad anual (año natural o año calendario) de 100.000 USD, cifra
que consideramos muy objetiva, especialmente por las políticas migratorias
aplicables hoy en día, y que en toda tramitación de Visados que representamos
profesionalmente, exponemos y analizamos con detalle para nuestros clientes
emprendedores.
Si un Emprendedor, con objeto de conseguir o superar
el monto anual anteriormente mencionado de actividad prestación de servicios
entre el país del Tratado y los Estados Unidos, decide viajar a los Estados
Unidos en base a una Autorización Electrónica de Viaje (ESTA) o Visado de
Negocios B1 con objeto de generar, desarrollar e incrementar las prestaciones
de servicios requeridas, deberá ser consciente de las limitaciones que son
impuestas por la propia normativa del ESTA o del Visado B1 para no violar las
regulaciones migratorias de los Estados Unido y que puedan afectar
posteriormente de manera negativa, la tramitación y obtención de su Visado de
Emprendedor.
De la misma manera, si un Emprendedor se encuentra en
los Estados Unidos con un Visado válido para trabajar en una empresa
determinada y quiere iniciar su propio emprendimiento, deberá ser muy cauto con
la normativa migratoria que regula la actividad que puede desarrollar en base a
su actual Visado, y lo que, y respetando esa normativa migratoria, puede
realizar legalmente para iniciar un nuevo emprendimiento en los Estados Unidos.
Empresa Real y Operativa:
La empresa del Emprendedor debe ser real y operativa y
no califican para este Visado emprendimientos de carácter virtual o que puedan
ser operados de manera telemática o informática desde otro país o incluso en
los Estados Unidos.
Como ya avanzábamos, el Visado de Emprendedor suele
concederse generalmente por un periodo inicial de cinco años, por lo que el
Emprendedor deberá demostrar que su emprendimiento es una actividad real y
operativa que requiere su presencia en los Estados Unidos con objeto de dirigir
o supervisar su lugar de negocios y las actividades comerciales que en el mismo
se desarrollan; la ejecución de los servicios profesionales prestados; la
gestión de cuentas bancarias; el seguimiento de la contabilidad de la empresas,
cumplimento de sus obligaciones fiscales, etc.
Personal Adicional para la Empresa:
El Emprendedor podrá obtener Visados adicionales derivados
del emprendimiento para el personal que decida contratar en los Estados Unidos
siempre y cuando se cumplan las siguientes condiciones:
- Que
el personal que se contrate tenga nacionalidad del país del Tratado.
- Que
el personal que se contrate desarrolle funciones de supervisión o ejecutivas; o
bien pueda ser calificado de personal especialista o esencial necesario para la
operativa del emprendimiento en los Estados Unidos, o que sea contratado con
objeto de desarrollar un “training” para empleados locales del emprendimiento y
para el que el empleado pueda justificar que tiene preparación académica o
experiencia profesional para implementar el mencionado “training”.
Visado de Emprendedor por Inversión
Si un emprendimiento no contempla el desarrollo de
comercio o prestación de servicios entre el país con Tratado y los Estados
Unidos, o bien no llega a mantener el volumen “sustancial” anteriormente
comentado, el Emprendedor puede contemplar la posibilidad de efectuar una
inversión en los Estados Unidos que le permita desarrollar cualquier tipo de
actividad empresarial o profesional sin imposición alguno de mínimos de
facturación anual que condicionen la obtención inicial de un Visado de
Emprendedor por Comercio o Servicios.
El Visado de Emprendedor por Inversión en los Estados
Unidos puede ser obtenido por Ciudadanos de los siguientes países con los que
Estados Unidos tiene suscrito un Tratado de Comercio y Navegación:
Alemania, Armenia, Argentina, Australia, Austria,
Bangladesh, Bélgica, Bosnia, Bulgaria, Camerún, Canada, China, Congo, Colombia,
Coreo del Sur, Costa Rica, Croatia, Chequia, Ecuador, España, Egipto,
Eslovaquia, Eslovenia, Estonia, Etiopia, Filipinas, Finlandia, Francia,
Georgia, Grenada, Honduras, Irlanda, Italia, Jamaica, Japón, Kazakhstán,
Kurgistán, Latvia, Liberia, Luxemburgo, Macedonia, Moldovia, Mongolia,
Marruecos, México, Holanda, Noruega, Omán, Panama, Pakistán, Paraguay, Reino
Unido, Senegal, Sri Lanka Suriname, Suecia, Suiza, Tailandia, Togo, Trinidad y
Tobago, Túnez, Turquía, Ucrania y Zaire.
Para obtener el Visado de Emprendedor por Inversión en
los Estados Unidos se han de cumplir unos requisitos fundamentales y
necesarios:
Nacionalidad del Emprendedor:
El Emprendedor debe tener Nacionalidad de uno de los
países con Tratado.
Nacionalidad de la Empresa del Emprendedor:
La empresa del Emprendedor debe tener mayoría de
Accionistas de uno de los países con Tratado, es decir, Ciudadanos de uno de
los países con Tratado deben tener el 51% o más de las Acciones de la empresa.
En caso de que una empresa tenga Accionistas de
distintas nacionalidades y los Accionistas del país con Tratado ostenten
solamente el 50% de las Acciones de la sociedad, los Ciudadanos del país con
Tratado los deberán tener control del Consejo de Administración.
Que se considera “Inversión”:
Inversión incluye cualquier tipo de Activo que pueda
reflejarse en un Estado Financiero, y por tanto comprendería:
- Cuentas Corrientes
- Activos Mobiliarios
- Activos Inmobiliarios
- Licencias, Marcas y Patentes
- Equipos e Inventario
Inversión se refiere a un proceso ya
iniciado y efectivo. Todo Emprendedor puede iniciar o realizar una inversión en
los Estados Unidos durante sus visitas a los Estados Unidos bajo el Programa
ESTA o con Visado de Negocios B1.
La Inversión debe ser “Sustancial”:
Una inversión “sustancial” con finalidad de calificar
para obtener este Visado es una inversión que es:
- Sustancial en sentido proporcional, es
decir, sustancial en relación al costo total de adquisición de una empresa
establecida, o en relación a la creación de una empresa; - Suficiente para que el compromiso
financiero del inversor asegure la creación de una empresa comercial operativa,
y - Relevante para asegurar que el inversor
sea capaz de desarrollar y dirigir las necesarias actividades de la empresa.
“Sustancial” en términos generales y en base a la
experiencia de más de 25 años de nuestra firma, podemos concluir que debe
rondar la cantidad anual de 100.000 USD, para lo que podríamos considerar una
Pequeña y Mediana Empresa, cifra que consideramos muy objetiva, especialmente
por las políticas migratorias aplicables hoy en día, y que en toda tramitación
de Visados que representamos profesionalmente, exponemos y analizamos con detalle
para nuestros clientes emprendedores.
Obviamente en la creación de una gran empresa o
proyecto empresarial o profesional, la inversión “sustancial” estará
relacionada con el total de la inversión requerida para el desarrollo y puesta
en marcha efectiva de la empresa o proyecto en cuestión.
La Inversión debe ser “a Riesgo” (Equity):
El concepto de inversión connota la colocación de
fondos u otros activos en “riesgo” en sentido comercial, con la esperanza de
generar en un periodo determinando, un retorno económico lucrativo. En este
sentido, cabe mencionar que este tipo de Visado no podrá ser aplicable a las
sociedades sin ánimo de lucro. Si los fondos no están expuestos a una posible
pérdida parcial o total en caso de adversidad, en este caso, no podrá ser
considerada una inversión a “riesgo».
Si los fondos provienen de deuda, entonces
deben analizarse los siguientes criterios:
- La deuda hipotecaria o préstamos
comerciales garantizados por los activos mismos de la empresa no pueden ser
considerados inversión, ya que no existe el elemento indispensable de riesgo. - El
endeudamiento garantizado por los propios activos personales del inversor,
tales como una segunda hipoteca sobre una vivienda o préstamos sin garantía,
pueden ser considerados inversión con finalidad de obtener un Visado de
Emprendedor por Inversión, ya que el inversor está arriesgando sus activos en
caso de adversidad económica o comercial.
La Inversión no puede ser “Marginal”:
Una inversión “marginal” es la que no tiene la
capacidad presente o futura para generar ingresos suficientes para proporcionar
una vida mínimamente satisfactoria, desde una perspectiva económica, al
Emprendedor y a los miembros de su familia, es decir, una inversión para que no
sea considerada “marginal” debe de generar unos ingresos sensiblemente
superiores a los meramente suficientes para la subsistencia del solicitante de
la Visado y su familia.
Una inversión supera claramente el condicionante de la marginalidad,
cuando posibilita la contratación por parte de la empresa de personal local en
los Estados Unidos. Por el contrario, una inversión que solo posibilita la
creación del puesto de trabajo del beneficiario del Visado, puede ser considera
con casi total seguridad, una inversión “marginal”.
Empresa Real y Operativa:
La empresa del Emprendedor debe ser real y operativa y
no califican para este Visado emprendimientos de carácter virtual o que puedan
ser operados de manera telemática o informática desde otro país o incluso en
los Estados Unidos.
El Visado de Emprendedor suele concederse generalmente
por un periodo inicial de cinco años, por lo que el Emprendedor deberá
demostrar que su emprendimiento es una actividad real y operativa que requiere
su presencia en los Estados Unidos con objeto de dirigir o supervisar su lugar
de negocios y las actividades comerciales que en el mismo se desarrollan; la
ejecución de los servicios profesionales prestados; la gestión de cuentas
bancarias; el seguimiento de la contabilidad de la empresas, cumplimento de sus
obligaciones fiscales, etc.
Personal Adicional para la Empresa:
El Emprendedor podrá obtener Visados adicionales derivados
del emprendimiento para el personal que decida contratar en los Estados Unidos
siempre y cuando se cumplan las siguientes condiciones:
- Que
el personal que se contrate tenga nacionalidad del país con Tratado.
- Que
el personal que se contrate desarrolle funciones de supervisión o ejecutivas; o
bien pueda ser calificado de personal especialista o esencial necesario para la
operativa del emprendimiento en los Estados Unidos, o que sea contratado con
objeto de desarrollar un “training” para empleados locales del emprendimiento y
para el que el empleado pueda justificar que tiene preparación académica o
experiencia profesional para implementar el mencionado “training”.
Beneficios para Cónyuge
de Titular de Visado E1/E2 de Emprendedor
El cónyuge del titular de un Visado E1/E2
de Emprendedor puede solicitar un Permiso de Trabajo EAD que le permitirá continuar y
extender la actividad profesional que venía desarrollando con el Visado J1, el
cual tiene por imperativo legal, un periodo de validez muy limitado en el
tiempo.
Pero mucho más importante es el hecho
de que el cónyuge del titular de un Visado E1/E2 de Emprendedor con su Permiso de
Trabajo EAD podrá trabajar para cualquier
empresa en los Estados Unidos, o incluso podría iniciar su propia actividad empresarial
o profesional de manera independiente, por lo que no se limitaría su
actividad profesional al Programa de Visitantes de Intercambio que había dado
origen a la concesión de su original Visado J1.
Adicionalmente, tiene especial
relevancia para el cónyuge del titular de un Visado E2 de Emprendedor es una novedad legal que
en los últimos tiempos, y sobretodo de cara al futuro, cobra cada día mayor
interés.
En la doctrinal jurídica general, y en
concreto la doctrina jurisprudencial del USCIS, ha prevalecido la opinión,
hasta relativamente recientemente que, el cónyuge del titular de un Visado E2 tiene
que solicitar un Permiso de Trabajo EAD para disponer de una autorización legal
de empleo y poder trabajar, en consecuencia, legalmente en los Estados Unidos.
Sin embargo, el Tribunal de Apelación de
Inmigración (“Board of Immigration Appeals”) -en lo sucesivo “BIA”-, y
que se constituye como el órgano judicial de mayor alto rango para la
interpretación y la aplicación de las leyes de inmigración en los Estados
Unidos, adoptó en 2013 una decisión, que se ha convertido en un importante
precedente judicial a estos efectos.
En esta decisión judicial, el Alto
Tribunal estima que el cónyuge del titular de un Visado E2 mantiene su elegibilidad
para obtener la Residencia Permanente por matrimonio, a pesar de haber
trabajado, como cónyuge del titular de un Visado E2, sin haber solicitado
previamente un Permiso de Trabajo EAD.
El BIA adoptó esta decisión en base a que
la actual normativa migratoria de los Estados Unidos, requiere explícitamente
que los cónyuges de titulares de otros Visados de No Inmigrante (como es el
caso del Visado L1, o incluso el Visado E1) obtengan un Permiso de Trabajo EAD
antes de iniciar cualquier actividad aboral en los Estados Unidos, pero que la
misma normativa no menciona explícitamente a los cónyuges de titulares
de Visados E2
En base a ello, el Alto Tribunal concluyó
que el cónyuge del titular de un Visado E2 puede trabajar en los Estados Unidos
sin la necesidad de solicitar previamente un Permiso de Trabajo EAD al USCIS.
El
caso y la resolución judicial del Alto Tribunal pueden leerse en el siguiente
enlace: http://www.irac.net/unpublished/kelechi-pauline-mbagwu-a078-437-923-bia-nov-4-2013/
Conviene no obstante mencionar que el USCIS
no reconoce esta decisión judicial, y sigue adoptando la posición de que el
Permiso de Trabajo EAD sea solicitado y concedido por el USCIS al cónyuge del titular
de un Visado E2 para poder trabajar legalmente en los Estados Unidos.
Sea cual fuere la evolución de esta doctrina
y decisión judicial conviene concluir que es recomendable, a todos los efectos,
que el cónyuge del titular de un Visado E2, solicite y obtenga del USCIS un
Permiso de Trabajo EAD, antes de proceder a realizar actividades laborables en
los Estados Unidos.
Ello no obstante, la Sentencia del Alto
Tribual del BIA podría utilizarse como defensa en casos extremos de
circunstancias similares al caso precedente, en el que habiendo trabajado el
cónyuge del titular de un Visado E2 sin haber solicitado previamente un Permiso
de Trabajo EAD, y habiendo sido sancionado por instancias administrativas del
USCIS, su decisión pueda ser apelada hasta el Alto Tribunal del BIA, alegando
la aplicación de precedente judicial comentado.
Eso sí, la actual doctrina jurisprudencial
del Alto Tribunal de BIA, puede convertirse en una razón adicional para que,
personas titulares de Visados de No Inmigrante que no pertenezcan a la
categoría de Visado E2, consideren el cambio su Visado de No Inmigrante actual
a un Visado E2, siempre que puedan cumplir con los requisitos exigidos
legalmente, por los beneficios exclusivos que ofrece el Visado E2 a diferencia
de otros Visados de No Inmigrante, tal y como venimos comentando:
- Periodo de validez del Visado de 1 a 5
años que puede ser renovado indefinidamente, siempre y cuando se cumplan los
requisitos exigibles para renovar el Visado E2. - Posibilidad para el cónyuge del titular de
un Visado E2 de solicitar y obtener un Permiso de Trabajo EAD. - Precedente Judicial del Alto Tribunal del
BIA de que el cónyuge del titular de un Visado E2 no requiera legalmente
solicitar ni obtener del USCIS un Permiso de Trabajo EAD con objeto de trabajar
legalmente en los Estados Unidos.
Luis
Agramunt, Abogado, LL.M.
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